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●概述

在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害肖像權(quán)的案件數(shù)量急速攀升。日新月異的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，使肖像更加易于獲取，使用更加便捷，傳播更加迅速。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，肖像權(quán)糾紛絕大部分權(quán)利人屬于社會(huì)公眾人物，可辨識(shí)的肖像能夠帶來(lái)吸引力，便于從海量信息中聚集點(diǎn)擊和關(guān)注，從而吸引流量、產(chǎn)生價(jià)值、取得經(jīng)濟(jì)效益，由此也催生了肖像權(quán)侵權(quán)問(wèn)題。

●案例

胡某于2010年在某社交平臺(tái)開(kāi)通賬號(hào)，積累了不少人氣。2015年，甲公司委托胡某編發(fā)一篇介紹該公司產(chǎn)品的軟文。胡某編好后，將文章發(fā)布在自己的社交平臺(tái)上，并配用了某明星的表情包。

2016年，該明星以侵犯肖像權(quán)為由，將胡某及甲公司訴至法院，請(qǐng)求判令二被告賠禮道歉，賠償經(jīng)濟(jì)損失15萬(wàn)元、精神損害撫慰金1萬(wàn)元、維權(quán)成本3000元。

庭審中，胡某及甲公司辯稱(chēng)，自己確實(shí)使用了原告的表情包，但是該表情包來(lái)源于網(wǎng)絡(luò)搜索，原告既然允許自己的表情包在網(wǎng)絡(luò)世界廣泛流傳，就應(yīng)當(dāng)視為放棄了對(duì)于該表情包的肖像權(quán)。

法院審理后認(rèn)定胡某及甲公司使用原告表情包的行為侵犯了原告的肖像權(quán)，判決二被告書(shū)面向原告賠禮道歉，并賠償經(jīng)濟(jì)損失及維權(quán)成本。

●法條

自然人享有肖像權(quán)，有權(quán)依法制作、使用、公開(kāi)或者許可他人使用自己的肖像。肖像是通過(guò)影像、雕塑、繪畫(huà)等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識(shí)別的外部形象。(第一千零一十八條)

任何組織或者個(gè)人不得以丑化、污損，或者利用信息技術(shù)手段偽造等方式侵害他人的肖像權(quán)。未經(jīng)肖像權(quán)人同意，不得制作、使用、公開(kāi)肖像權(quán)人的肖像，但是法律另有規(guī)定的除外。未經(jīng)肖像權(quán)人同意，肖像作品權(quán)利人不得以發(fā)表、復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽等方式使用或者公開(kāi)肖像權(quán)人的肖像。(第一千零一十九條)

●專(zhuān)家說(shuō)法

劉邢(北京互聯(lián)網(wǎng)法院法官)

使用明星表情包，須尊重肖像權(quán)

在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中，明星表情包被廣泛使用于微信、微博以及各類(lèi)網(wǎng)絡(luò)論壇等場(chǎng)景中。一些網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)認(rèn)為使用明星表情包的情況司空見(jiàn)慣，不構(gòu)成侵權(quán)，這種觀(guān)念值得警惕。

肖像權(quán)是自然人人格權(quán)的基本內(nèi)容，其中蘊(yùn)含著肖像權(quán)人的精神利益和財(cái)產(chǎn)利益，因此國(guó)家通過(guò)法律的形式對(duì)其加以保護(hù)。依據(jù)民法典，自然人享有肖像權(quán)，未經(jīng)肖像權(quán)人同意，不得制作、使用、公開(kāi)肖像權(quán)人的肖像，但是法律另有規(guī)定的除外。

在這起案件中，胡某未經(jīng)肖像權(quán)人許可，擅自將權(quán)利人表情包作為軟文配圖，公開(kāi)發(fā)布在自己的社交平臺(tái)上，其目的是利用明星肖像吸引公眾關(guān)注，提升軟文的營(yíng)銷(xiāo)效果，該行為已經(jīng)侵害了他人的肖像權(quán)。

目前在網(wǎng)絡(luò)上，以營(yíng)利為目的擅自使用明星肖像的行為并不鮮見(jiàn)，侵權(quán)行為除軟文廣告外，還有以“明星同款”名義利用公眾人物的肖像推銷(xiāo)商品、將明星肖像與品牌宣傳相結(jié)合造成虛假代言效果等情形。而且伴隨著社會(huì)公眾心理需求的多樣化，侵權(quán)人也廣泛使用寫(xiě)真、劇照、綜藝剪輯片段等肖像載體類(lèi)型。

在司法實(shí)踐中，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境里還有相當(dāng)一部分侵權(quán)行為以表情包或惡搞形式出現(xiàn)，使用者以博取關(guān)注、蹭熱點(diǎn)為主要目的，其行為本身不具有營(yíng)利性質(zhì)。與民法通則相比，民法典已經(jīng)不再將“以營(yíng)利為目的”作為侵害肖像權(quán)的構(gòu)成要件，是否以營(yíng)利為目的僅需在確定責(zé)任承擔(dān)時(shí)納入侵權(quán)人主觀(guān)過(guò)錯(cuò)程度予以考慮。這一立法上的變化與當(dāng)前肖像權(quán)保護(hù)的實(shí)際情況相契合，為肖像權(quán)人提供了更為全面的保護(hù)，體現(xiàn)出民法典與時(shí)俱進(jìn)的精神。

那么是不是未經(jīng)肖像權(quán)人同意，所有制作、使用、公開(kāi)權(quán)利人肖像的行為都構(gòu)成侵權(quán)呢？就這一問(wèn)題，民法典在借鑒著作權(quán)法合理使用制度立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，創(chuàng)設(shè)性地規(guī)定了5類(lèi)肖像合理實(shí)施行為不構(gòu)成侵權(quán)，實(shí)現(xiàn)了肖像權(quán)的行使與社會(huì)公共利益和他人合法利益的協(xié)調(diào)。對(duì)于網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)而言，如果是為個(gè)人學(xué)習(xí)、藝術(shù)欣賞、課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，在必要范圍內(nèi)使用肖像權(quán)人已經(jīng)公開(kāi)的肖像，依照民法典的規(guī)定屬于肖像合理實(shí)施行為，不構(gòu)成侵權(quán)。

網(wǎng)絡(luò)不是法外之地，對(duì)于不符合肖像合理實(shí)施條件的使用行為，肖像權(quán)人有權(quán)追究行為主體的法律責(zé)任。對(duì)此，社會(huì)公眾應(yīng)當(dāng)樹(shù)立尊重他人肖像權(quán)利的法律意識(shí)，充分認(rèn)識(shí)到未經(jīng)許可制作、使用、公開(kāi)他人肖像，特別是公眾人物的肖像，可能承擔(dān)侵害肖像權(quán)的法律風(fēng)險(xiǎn)。在日常生活中使用他人已發(fā)布的明星表情包時(shí)，不宜隨意修改、惡搞，在必要范圍內(nèi)使用明星肖像時(shí)，也不應(yīng)出現(xiàn)侮辱和誹謗的言辭，更不能在未經(jīng)許可的情況下以營(yíng)利為目的使用明星肖像，避免因侵害肖像權(quán)而承擔(dān)不利后果。