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5月9日，中國(guó)證監(jiān)會(huì)公布2019年證監(jiān)稽查20起典型違法案例。其中，有一起私募基金“老鼠倉(cāng)”的典型案例——上海熙玥利用未公開信息交易案(行政處罰決定書[2019]93號(hào))。經(jīng)上海熙玥投資管理有限公司(簡(jiǎn)稱“上海熙玥”)投委會(huì)集體決策，2015年1月份至3月份，上海熙玥實(shí)際控制人鄧二勇使用“竺某英”證券賬戶與公司擔(dān)任咨詢顧問的“熙玥1號(hào)”資管計(jì)劃趨同交易，獲利495萬(wàn)元。

德邦基金監(jiān)察稽核部副總經(jīng)理?xiàng)钪竞圃诮邮堋蹲C券日?qǐng)?bào)》記者采訪時(shí)表示，從上海熙玥利用未公開信息交易案可以看出，“老鼠倉(cāng)”并不一定要求存在利益輸送。資產(chǎn)管理人只要利用資管計(jì)劃的交易信息，對(duì)其他賬戶進(jìn)行趨同交易，就可能構(gòu)成“利用未公開信息從事相關(guān)交易活動(dòng)”。

楊志浩進(jìn)一步解釋道，該案中，上海熙玥主要辯解理由是“資管計(jì)劃和另一客戶的個(gè)人賬戶在投委會(huì)決策下進(jìn)行‘等同管理’”。但該理由無(wú)法成立，主要存在兩個(gè)問題。第一，本案中的資管計(jì)劃有多個(gè)委托人，且存在優(yōu)先、劣后級(jí)，性質(zhì)上與上海熙玥私下管理的客戶個(gè)人賬戶完全不同，客觀上存在一定的利益沖突。兩者趨同交易本身就損害了資管計(jì)劃投資人對(duì)于上海熙玥作為私募基金管理人的信賴?yán)妫瑩p害了資產(chǎn)管理行業(yè)的秩序。

第二，從交易細(xì)節(jié)上來(lái)說，上海熙玥作為投資顧問對(duì)資管計(jì)劃下達(dá)指令，指令執(zhí)行存在較大的延遲，而另一賬戶則是直接下單操作，根本無(wú)法確保兩個(gè)賬戶的趨同交易得到公平執(zhí)行。而以公募基金公司為例，其所有交易都會(huì)通過集中交易系統(tǒng)中的“強(qiáng)制公平交易模塊”，確保各基金在交易執(zhí)行層面得到完全公平的對(duì)待。

“從上述分析可以看出，該案例側(cè)面警示了資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)需要充分防范投資顧問業(yè)務(wù)與資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)之間的利益沖突。”楊志浩認(rèn)為。

中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)交流中心經(jīng)濟(jì)研究部副部長(zhǎng)劉向東告訴《證券日?qǐng)?bào)》記者，私募基金“老鼠倉(cāng)”典型案例表明證監(jiān)會(huì)對(duì)擾亂資本市場(chǎng)的行為加大了嚴(yán)查處罰力度，讓資本市場(chǎng)回歸本源，避免陷入劣幣驅(qū)逐良幣的投機(jī)環(huán)境。而對(duì)私募基金“老鼠倉(cāng)”的處罰納入刑法處理，對(duì)維護(hù)市場(chǎng)秩序具有重要的警示作用。

私募基金“老鼠倉(cāng)”行為違反了基金管理人的信義義務(wù)，且與公募基金相比其隱蔽性更強(qiáng)，如何有效打擊、遏制該類違法行為，是證監(jiān)會(huì)執(zhí)法關(guān)注的重點(diǎn)。

新證券法第五十四條明確，禁止證券交易場(chǎng)所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和其他金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會(huì)的工作人員，利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息，違反規(guī)定，從事與該信息相關(guān)的證券交易活動(dòng)，或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動(dòng)。利用未公開信息進(jìn)行交易給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

新證券法第五十八條明確，任何單位和個(gè)人不得違反規(guī)定，出借自己的證券賬戶或者借用他人的證券賬戶從事證券交易。

“‘老鼠倉(cāng)’交易往往跨越多個(gè)機(jī)構(gòu)和個(gè)人的賬戶，存在一定的隱蔽性。”楊志浩認(rèn)為，新證券法強(qiáng)化了證券交易實(shí)名制要求，任何單位和個(gè)人不得違反規(guī)定，出借或借用證券賬戶，此舉可有效預(yù)防單位或個(gè)人惡意規(guī)避實(shí)名制的要求進(jìn)行“老鼠倉(cāng)”和內(nèi)幕交易。

對(duì)于應(yīng)如何加大對(duì)“老鼠倉(cāng)”的打擊力度，楊志浩表示：“對(duì)于資管機(jī)構(gòu)而言，應(yīng)在合法合規(guī)的前提下，及時(shí)、準(zhǔn)確的配合監(jiān)管部門提供從業(yè)員工信息、資管計(jì)劃委托人穿透信息等，協(xié)助監(jiān)管部門扎牢證券賬戶交易實(shí)名制的大網(wǎng)，提升大數(shù)據(jù)‘捕鼠’成效，對(duì)‘老鼠倉(cāng)’形成精確打擊。此外，新證券法對(duì)‘老鼠倉(cāng)’給出了更詳細(xì)的定義，與《刑法》也有更良好的銜接。資管機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)積極配合監(jiān)管部門和司法部門，使違法分子得到應(yīng)有的法律制裁，對(duì)‘老鼠倉(cāng)’形成更強(qiáng)大的威懾力。”

劉向東認(rèn)為，新證券法加強(qiáng)了對(duì)投資者的保護(hù)，完善了內(nèi)幕交易制度中內(nèi)幕信息和內(nèi)幕信息知情人的界定范圍;增加了認(rèn)定基金“老鼠倉(cāng)”的法律依據(jù);進(jìn)一步完善了操縱證券市場(chǎng)行為的界定和具體類型;全面加大對(duì)信息披露違法、內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等證券違法違規(guī)行為的處罰力度，可以說堵住了制度的漏洞，增加了執(zhí)法力度。見習(xí)記者 昌校宇